中國證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部 2003年12月19日
為妥善處理定向募集公司申請(qǐng)公開發(fā)行股票的有關(guān)問題，統(tǒng)一審核標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和中國證監(jiān)會(huì)規(guī)范性文件的規(guī)定，對(duì)上述問題的審核要求明確如下：
一、關(guān)于定向募集公司的審批
1、根據(jù)1992年5月15日國家體改委等五部委發(fā)布的《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》及國家體改委發(fā)布的《股份有限公司規(guī)范意見》的規(guī)定，股份公司（包括定向募集公司）的組建，由國家體改委或省、自治區(qū)、直轄市體改部門牽頭，會(huì)同有關(guān)部門審批。
2、根據(jù)1993年7月1日國家體改委發(fā)布的《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》的規(guī)定，公司實(shí)行內(nèi)部職工持股的，中央企業(yè)、地方企業(yè)分別向國家體改委或省、自治區(qū)、直轄市以及計(jì)劃單列市政府的體改部門報(bào)送有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后方可實(shí)施。
3、定向募集公司應(yīng)根據(jù)1995年7月3日國發(fā)[1995]17號(hào)《國務(wù)院關(guān)于原有有限責(zé)任公司和股份有限公司依照<中華人民共和國公司法>進(jìn)行規(guī)范的通知》等文件的規(guī)定，在1996年12月31日前完成規(guī)范工作。股份公司在依照《公司法》進(jìn)行規(guī)范后，應(yīng)經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)，并依法進(jìn)行重新登記。
4、定向募集公司的批準(zhǔn)設(shè)立時(shí)間以正式批文日期為準(zhǔn)。批準(zhǔn)文件有籌建批文和確認(rèn)批文兩部分的，如果籌建批文不包含股本結(jié)構(gòu)和內(nèi)部職工股的發(fā)行數(shù)量，批準(zhǔn)設(shè)立時(shí)間以確認(rèn)股本結(jié)構(gòu)的批文日期為準(zhǔn)。
二、關(guān)于內(nèi)部職工股的發(fā)行
1、內(nèi)部職工股的發(fā)行依據(jù)
定向募集公司應(yīng)根據(jù)1992年5月15日國家體改委頒布的《股份有限公司規(guī)范意見》及1993年7月1日國家體改委頒布的《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》等的有關(guān)規(guī)定發(fā)行內(nèi)部職工股。
2、內(nèi)部職工股的發(fā)行比例
① 1992年5月15日國家體改委發(fā)布《股份有限公司規(guī)范意見》至1993年4月3日《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家體改委等部門關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法意見的緊急通知》（國辦發(fā) [1993]22號(hào)文）下發(fā)期間，發(fā)行內(nèi)部職工股須經(jīng)批準(zhǔn)且比例不得超過總股本的20％。
② 1993年7月1日國家體改委發(fā)布《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》至1994年6月19日國家體改委發(fā)文禁止再批準(zhǔn)設(shè)立定向募集公司期間，內(nèi)部職工股占總股本的比例不能高于2.5％。
3、關(guān)于定向募集公司暫停審批和停止審批的規(guī)定
① 1993年4月3日國務(wù)院辦公廳下發(fā)國辦發(fā) [1993]22號(hào)文至1993年7月1日國家體改委發(fā)文規(guī)范內(nèi)部職工持股期間，暫緩審批有內(nèi)部職工持股的定向募集公司。
② 1994年6月19日國家體改委發(fā)布《關(guān)于立即停止審批定向募集股份有限公司并重申停止審批和發(fā)行內(nèi)部職工股的通知》以后，停止審批定向募集股份有限公司。
三、關(guān)于內(nèi)部職工股的處理
1、處理標(biāo)準(zhǔn)
① 對(duì)于符合內(nèi)部職工股審批與發(fā)行規(guī)定的公司，其內(nèi)部職工股可依據(jù)我會(huì)1996年12月26日發(fā)布的《關(guān)于股票發(fā)行工作若干規(guī)定的通知》第六項(xiàng)的規(guī)定，從新股發(fā)行之日起滿3年后上市流通。
② 1992年5月15日至1993年4月3日批準(zhǔn)設(shè)立的、超比例發(fā)行內(nèi)部職工股的定向募集公司，以及1993年4月3日至1993年7月1日擅自批準(zhǔn)設(shè)立的有內(nèi)部職工持股的定向募集公司，審核人員應(yīng)審核省級(jí)人民政府出具的文件，該文件應(yīng)說明內(nèi)部職工股的發(fā)行和規(guī)范過程及公司在內(nèi)部職工股發(fā)行中存在的問題，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。其內(nèi)部職工股可依據(jù)我會(huì)《關(guān)于股票發(fā)行工作若干規(guī)定的通知》第六項(xiàng)的規(guī)定，從新股發(fā)行之日起滿3年后上市流通。
③ 1993年7月1日至1994年6月19日，對(duì)于超比例發(fā)行內(nèi)部職工股的公司，審核人員應(yīng)審核省級(jí)人民政府出具的文件，該文件應(yīng)說明內(nèi)部職工股的發(fā)行和規(guī)范過程及公司在內(nèi)部職工股發(fā)行中存在的問題，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。其中符合2.5％規(guī)定的內(nèi)部職工股，可依據(jù)我會(huì)《關(guān)于股票發(fā)行工作若干規(guī)定的通知》第六項(xiàng)的規(guī)定，從新股發(fā)行之日起滿3年后上市流通；超出規(guī)定比例的其余部分的內(nèi)部職工股由現(xiàn)有股東繼續(xù)持有，暫不上市流通。
④ 1994年6月19日以后審批的定向募集公司，在公司設(shè)立的合法性得到確認(rèn)前，暫不受理其股票發(fā)行上市申請(qǐng)。
⑤ 定向募集公司的批準(zhǔn)文件不包含公司股本結(jié)構(gòu)、或者未批準(zhǔn)發(fā)行內(nèi)部職工股的、或者未明確內(nèi)部職工股數(shù)量、或者明確為“社會(huì)個(gè)人股”的，即使后來有關(guān)部門將其確認(rèn)為內(nèi)部職工股，由現(xiàn)有股東繼續(xù)持有，暫不上市流通。
⑥ 定向募集公司設(shè)立時(shí)，批準(zhǔn)的內(nèi)部職工股未募足，公司設(shè)立后用原批準(zhǔn)文件繼續(xù)發(fā)行內(nèi)部職工股的，審核人員應(yīng)審核省級(jí)人民政府出具的文件，該文件應(yīng)說明內(nèi)部職工股的發(fā)行和規(guī)范過程及公司在內(nèi)部職工股發(fā)行中存在的問題，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。其中公司設(shè)立時(shí)發(fā)行的、符合規(guī)定的部分，可依據(jù)我會(huì)《關(guān)于股票發(fā)行工作若干規(guī)定的通知》第六項(xiàng)的規(guī)定，從新股發(fā)行之日起滿3年后上市流通；公司設(shè)立后發(fā)行的部分， 由現(xiàn)有股東繼續(xù)持有，暫不上市流通。
⑦ 個(gè)人以個(gè)人或法人名義認(rèn)購的定向募集公司法人股，即使后來有關(guān)部門將其確認(rèn)為內(nèi)部職工股的，仍由現(xiàn)有股東繼續(xù)持有，暫不上市流通。
⑧ 內(nèi)部職工股發(fā)行后，曾經(jīng)通過公司回購或法人收購方式進(jìn)行過清理的，不得再恢復(fù)為內(nèi)部職工股。已經(jīng)恢復(fù)給個(gè)人的，也只能作為自然人持有的非流通股，由現(xiàn)有股東繼續(xù)持有，暫不上市流通。
⑨ 除符合前述可流通要求的內(nèi)部職工股及通過配股（不包括轉(zhuǎn)配）、送股、公積金轉(zhuǎn)增股本增加的內(nèi)部職工股，從新股發(fā)行之日起滿3年后上市流通外，其他內(nèi)部職工股無論如何形成，均由現(xiàn)有股東繼續(xù)持有，暫不上市流通。
2、托管
① 根據(jù)1993年7月5日國家體改委發(fā)布的《關(guān)于清理定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股不規(guī)范做法的通知》（體改生[1993]115號(hào)）的規(guī)定，內(nèi)部職工股要由主管部門認(rèn)可的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)實(shí)行集中托管，不得在社會(huì)上轉(zhuǎn)讓，進(jìn)行交易。
② 在申請(qǐng)股票發(fā)行上市時(shí)，公司內(nèi)部職工股的托管確認(rèn)率應(yīng)達(dá)到95%以上。
③ 證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)出具托管證明，托管證明的內(nèi)容至少應(yīng)包括以下幾項(xiàng)：
a、托管與被托管單位的名稱、前十名個(gè)人股東名單、持股數(shù)量及比例、應(yīng)托管股票數(shù)額及實(shí)際托管數(shù)額、托管完成時(shí)間。
b、未托管股票的數(shù)額及原因。
c、對(duì)未托管股票的處理辦法。
d、法人股及國家股是否已進(jìn)行了托管。
e、若股票已全部托管，托管證明中必須有“全部集中托管”的字樣。另外，托管機(jī)構(gòu)應(yīng)在出具的托管證明中保證其所陳述的事實(shí)和數(shù)額真實(shí)準(zhǔn)確，并對(duì)此承擔(dān)法律責(zé)任。
④ 省級(jí)人民政府應(yīng)對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工股的托管情況出具確認(rèn)文件，保證內(nèi)部職工股托管情況真實(shí)。
3、申報(bào)及披露要求
定向募集公司在申請(qǐng)公開發(fā)行股票時(shí)應(yīng)做到：
① 主承銷商、發(fā)行人律師應(yīng)對(duì)有關(guān)內(nèi)部職工股的審批（包括審批時(shí)間、審批數(shù)量）、發(fā)行（包括首次發(fā)行、配股、送股、公積金轉(zhuǎn)增股本的時(shí)間、發(fā)行數(shù)量）、托管（包括托管時(shí)間、托管數(shù)量、托管的持有人與實(shí)際的持有人是否相符）進(jìn)行實(shí)質(zhì)性核查驗(yàn)證，并對(duì)發(fā)行和托管的真實(shí)性、合法性及是否存在潛在糾紛發(fā)表明確意見。經(jīng)過實(shí)質(zhì)性核查驗(yàn)證發(fā)現(xiàn)內(nèi)部職工股的審批、發(fā)行和托管存在問題的，應(yīng)在申報(bào)前解決。
②公司應(yīng)在招股說明書中按要求對(duì)內(nèi)部職工股問題進(jìn)行充分披露。
③公司應(yīng)履行法定程序，明確可上市流通和暫不上市流通的內(nèi)部職工股的處理方案，并保證暫不上市流通的內(nèi)部職工股的處理不存在糾紛或潛在糾紛，并在招股說明書中披露。該處理方案必須獲得省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。主承銷商、發(fā)行人律師應(yīng)對(duì)可上市流通和暫不上市流通的內(nèi)部職工股的處理情況進(jìn)行實(shí)質(zhì)性核查驗(yàn)證，說明上市流通和暫不上市流通的內(nèi)部職工股是否已經(jīng)有明確的持有人，托管的持有人與實(shí)際的持有人是否一致，并對(duì)是否存在糾紛或潛在糾紛明確發(fā)表意見，對(duì)存在糾紛或潛在糾紛的，應(yīng)在申報(bào)前解決。
四、關(guān)于曾進(jìn)行場外非法股票交易的定向募集公司
對(duì)于曾進(jìn)行場外非法股票交易的定向募集公司內(nèi)部職工股的審核，依據(jù)前述標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
該類公司申請(qǐng)公開發(fā)行股票時(shí)，還需提供如下文件：
①原流通股上柜的批準(zhǔn)文件；
②省級(jí)人民政府在關(guān)于公司內(nèi)部職工股確認(rèn)文件中須補(bǔ)充說明原流通股上柜和摘牌等情況；
③ 省級(jí)人民政府對(duì)公司清理整頓方案的批復(fù)。
對(duì)已按照國辦發(fā)[1998]10號(hào)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會(huì)關(guān)于清理整頓場外非法股票交易方案的通知》精神將原流通股（包括內(nèi)部職工股）贖回、轉(zhuǎn)為企業(yè)債券的，該部分股份已不復(fù)存在，不能比照本備忘錄的規(guī)定執(zhí)行。