備忘錄1
中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部 2001年2月12日
一、關(guān)于公司高級管理人員兼職問題
1、按我會1998年10月6日發(fā)布的《關(guān)于對擬發(fā)行上市企業(yè)改制情況進(jìn)行調(diào)查的通知》（證監(jiān)發(fā)[1998]259號），國有控股的股份有限公司的董事長原則上不得由股東單位的法定代表人兼任。股東單位的法定代表人包括（1）控股股東及其控股單位的法定代表人；（2）有實(shí)質(zhì)控制權(quán)單位的法定代表人；（3）持股5%以上股東的法定代表人。
2、按259號文規(guī)定，總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高級管理人員不得在公司與股東單位中雙重任職?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書不得在股東單位擔(dān)任執(zhí)行職務(wù)，但可以擔(dān)任董事、監(jiān)事。
3、如存在上述兼職問題，一般要求在上發(fā)審會前解決；個別公司如有特殊情況，則要求履行解決兼職問題的法定程序并書面承諾在公司股票發(fā)行后3個月內(nèi)辦妥。
4、為保障公司的獨(dú)立性，公司如與股東單位存在較嚴(yán)重的關(guān)聯(lián)方交易或同業(yè)競爭的，應(yīng)建議其履行完解決兼職問題的法定程序，并作充分披露后方可上發(fā)審會。
5、按《公司法》第61條規(guī)定，公司高級管理人員不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。因此，要求公司高級管理人員不得在與其所任職公司經(jīng)營范圍相同的企業(yè)或股東下屬單位擔(dān)任執(zhí)行職務(wù)。
二、關(guān)于關(guān)聯(lián)交易及其披露問題
執(zhí)行《企業(yè)會計準(zhǔn)則----關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》以及《公開發(fā)行股票公司信息披露的內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第一號〈招股說明書的內(nèi)容與格式〉》的規(guī)定，嚴(yán)格披露關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)方關(guān)系及關(guān)聯(lián)交易。
?。ㄒ唬﹃P(guān)聯(lián)方的披露
1、關(guān)聯(lián)方主要應(yīng)包括（1）控股股東及其控制或參股的公司；（2）控股股東及主要股東對股份公司有重大影響的法人或自然人；（3）合營企業(yè)，聯(lián)營企業(yè)；（4）主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員、核心技術(shù)人員、核心技術(shù)提供者或與上述人士關(guān)系密切的家庭成員以及其控制的其他企業(yè)。
2、公司應(yīng)披露上述關(guān)聯(lián)方的名稱及其業(yè)務(wù)。
3、應(yīng)披露公司董事、監(jiān)事、其他高級管理人員及核心技術(shù)人員是否在關(guān)聯(lián)方單位任職，或上述人士是否由關(guān)聯(lián)方單位直接或間接委派。
?。ǘ﹃P(guān)聯(lián)方關(guān)系的披露
1、應(yīng)披露公司與關(guān)聯(lián)方存在的主要關(guān)聯(lián)關(guān)系，包括但不限于與關(guān)聯(lián)方存在的股權(quán)關(guān)系、人事關(guān)系、管理關(guān)系及商業(yè)利益關(guān)系。
2、應(yīng)披露的關(guān)聯(lián)方關(guān)系，關(guān)鍵是由公司董事判斷其關(guān)系的實(shí)質(zhì)，而不僅僅是法律形式。
3、應(yīng)明確披露關(guān)聯(lián)方對公司進(jìn)行控制或重大影響的方式、途徑及程度。
?。ㄈ﹃P(guān)聯(lián)交易的披露
1、關(guān)聯(lián)交易主要包括（1）購銷商品；（2）買賣有形或無形資產(chǎn)，收購兼并；（3）提供或接受勞務(wù)，代理，租賃，管理方面的合同（如委托經(jīng)營等）等；（4）提供資金，許可協(xié)議；（5）擔(dān)保抵押；（6）研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移；（7）關(guān)鍵管理人員報酬；（8）合作投資建立企業(yè)、開發(fā)項目等。
2、公司應(yīng)當(dāng)披露關(guān)聯(lián)交易在營業(yè)收入或營業(yè)成本中的比例，關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的利潤在利潤總額中的比例。
3、公司應(yīng)當(dāng)披露對公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果有重大影響的關(guān)聯(lián)交易。公司向關(guān)聯(lián)方累計購買量占當(dāng)期其總采購量5%以上的，或向關(guān)聯(lián)方累計銷售占其當(dāng)期總銷售收入5%以上的，均應(yīng)詳細(xì)披露該關(guān)聯(lián)交易的性質(zhì)、總金額、占同一類型交易的比例、定價政策及其決策過程和依據(jù)，說明獨(dú)立董事及監(jiān)事會成員對關(guān)聯(lián)交易公允性的意見。
4、公司應(yīng)當(dāng)披露與各關(guān)聯(lián)方簽訂的且仍然有效的重大協(xié)議或合同，并對該等協(xié)議或合同期滿后的處理方式作出說明。
5、公司募集資金后擬與關(guān)聯(lián)方合作(資)開發(fā)項目，或擬與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行上述第1款內(nèi)講述的交易，應(yīng)當(dāng)披露關(guān)聯(lián)方、擬合作(資)開發(fā)項目及擬進(jìn)行關(guān)聯(lián)方交易的詳細(xì)情況。
?。ㄋ模﹃P(guān)聯(lián)交易決策程序的披露公司應(yīng)當(dāng)披露自身章程對關(guān)聯(lián)交易決策程序的規(guī)定。披露已發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的決策過程是否與章程相符，定價是否遵循了市場原則，關(guān)聯(lián)股東或董事在審議相關(guān)交易時是否回避，以及獨(dú)立董事和監(jiān)事會成員是否發(fā)表不同意見等。
?。ㄎ澹┕韭蓭煈?yīng)對公司所披露的關(guān)聯(lián)方、關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行核查驗證，并對關(guān)聯(lián)交易是否存在損害公司及中小股東利益、關(guān)聯(lián)交易決策程序的合法性及有效性明確發(fā)表意見。公司可視情況披露律師的意見。
三、關(guān)于同業(yè)競爭及其披露問題
1、同業(yè)競爭的界定
應(yīng)進(jìn)一步重申規(guī)定“控股股東不得與上市公司從事相同產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營，以避免同業(yè)競爭”（1998年259號文）。對此，適用于一切直接、間接地控制公司或有重大影響的自然人或法人及其控制的法人單位（以下簡稱“競爭方”）與公司從事相同、相似的業(yè)務(wù)。
2、對審核中發(fā)現(xiàn)公司與競爭方存在相同、相似的業(yè)務(wù)，應(yīng)請公司做出解釋。如有充分依據(jù)說明與競爭方從事的業(yè)務(wù)有不同的客戶對象、不同的市場區(qū)域等，存在明顯細(xì)分市場差別，而且該市場細(xì)分是客觀的、切實(shí)可行的，不會產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性同業(yè)競爭的，則要求公司充分披露其與競爭方存在經(jīng)營相同、相似業(yè)務(wù)及市場差別情況。
3、對于客觀存在同業(yè)競爭的，應(yīng)視為違反規(guī)定，要求公司提出解決同業(yè)競爭的措施。包括（但不限于）：
?。?）針對現(xiàn)實(shí)存在的同業(yè)競爭，要通過切實(shí)可行方式(例如發(fā)行上市后的收購、委托經(jīng)營等)將相競爭的業(yè)務(wù)集中到公司或競爭方經(jīng)營。
?。?）競爭方將業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方。
?。?）競爭方單方面書面承諾做出避免競爭和利益沖突的具體可行措施。
如果公司提出的解決措施不力以致不能有效避免同業(yè)競爭，應(yīng)明確提出進(jìn)一步解決的要求，并向發(fā)審會匯報。
4、公司應(yīng)專節(jié)詳細(xì)披露與競爭方的業(yè)務(wù)競爭情況以及對同業(yè)競爭的解決措施。對業(yè)務(wù)競爭問題解決不力的應(yīng)做“特別風(fēng)險提示”。對不存在同業(yè)競爭的應(yīng)明確披露說明，并披露避免潛在同業(yè)競爭的承諾。
5、公司律師應(yīng)對公司是否存在同業(yè)競爭、解決措施的有效性進(jìn)行核查并發(fā)表意見。
四、關(guān)于律師對公司盈利狀況及財務(wù)會計文件發(fā)表意見問題
律師對公司最近三年盈利狀況及財務(wù)會計文件有無虛假記載發(fā)表法律意見時：
(1) 如公司存續(xù)不足三年，律師應(yīng)對公司設(shè)立后的盈利狀況及財務(wù)會計文件是否存在虛假記載發(fā)表意見，并對公司設(shè)立前原企業(yè)的盈利狀況及財務(wù)會計文件是否存在虛假記載明確發(fā)表意見。
(2) 律師不可單純依據(jù)審計過的財務(wù)報告對公司最近三年財務(wù)會計文件有無虛假記載發(fā)表法律意見。
(3) 從律師和注冊會計師的專業(yè)分工看，律師可依據(jù)審計過的財務(wù)報告對公司前三年盈利狀況發(fā)表法律意見，但不能作為免責(zé)的充分依據(jù)，引用不當(dāng)，自負(fù)其責(zé)。
(4) 由于會計師事務(wù)所受公司委托對公司為股票發(fā)行上市而編制的財務(wù)報告出具審計報告，因此律師以經(jīng)審計的財務(wù)報告作為發(fā)表意見的依據(jù)不必聲明其做法已經(jīng)得到有關(guān)會計師事務(wù)所的同意。
五、關(guān)于股東持有公司股權(quán)的糾紛以及稅收優(yōu)惠政策問題
公司應(yīng)對主要股東（持股5%以上）持有的股權(quán)是否存在質(zhì)押、糾紛或潛在糾紛的情況明確發(fā)表聲明并披露，公司律師應(yīng)進(jìn)行核查并發(fā)表意見。
公司律師應(yīng)對公司或其主要發(fā)起人是否違反稅收政策、政府補(bǔ)貼等優(yōu)惠政策的合法性、有效性進(jìn)行核查并發(fā)表意見。
六、關(guān)于商標(biāo)權(quán)的處置問題
商標(biāo)權(quán)作為能為公司帶來超額利潤的一種無形資產(chǎn)，對公司經(jīng)營業(yè)績具有重大影響。鑒于擬上市公司前三年業(yè)績中包含了商標(biāo)權(quán)給公司帶來的超額利潤，因此擬上市公司商標(biāo)權(quán)處置方式應(yīng)遵循以下原則：
(1) 改制設(shè)立的股份公司，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)重組進(jìn)入股份公司的，其主要產(chǎn)品或經(jīng)營業(yè)務(wù)使用的商標(biāo)權(quán)須進(jìn)入股份公司。
(2) 定向募集公司應(yīng)按上述要求對商標(biāo)權(quán)的處置方式予以規(guī)范。
(3) 擬上市公司應(yīng)在獲準(zhǔn)發(fā)行前將商標(biāo)權(quán)處置相關(guān)的手續(xù)辦理完畢，并在招股說明書中充分披露商標(biāo)權(quán)的處置方式。
(4) 對商標(biāo)權(quán)以外的其他工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)處置方式應(yīng)比照商標(biāo)權(quán)的上述要求進(jìn)行處理。
七、關(guān)于前三年中發(fā)生重大資產(chǎn)置換行為的公司有關(guān)財務(wù)資料披露問題
(1) 要求公司在會計報表附注中專項披露股份公司資產(chǎn)置換的詳細(xì)情況（包括置換基準(zhǔn)日的確定，置換價格的確定方法，置換進(jìn)出股份公司資產(chǎn)的評估基準(zhǔn)日、帳面價值、評估值、置換差額處理情況等）以及資產(chǎn)置換對股份公司財務(wù)狀況的影響。
(2) 要求公司在會計報表附注中專項披露：假定置換進(jìn)入股份公司資產(chǎn)的現(xiàn)時架構(gòu)在申請公開發(fā)行股票披露的會計報表報告期期初已存在，且在報告期內(nèi)未發(fā)生重大變動的情況下，增加披露報告期備考的利潤表，并披露備考利潤表的編制基礎(chǔ)、采用的主要會計政策及重要科目的內(nèi)容。
八、關(guān)于公司發(fā)行前滾存利潤由老股東享有的問題
公司發(fā)行前的滾存利潤，須在發(fā)行前做出分配決議，并在發(fā)行申請材料中充分披露分配方案。
若老股東享有發(fā)行前的滾存利潤，必需是經(jīng)審計確定的已實(shí)現(xiàn)利潤數(shù)，同時在招股說明書中明確披露。公司不應(yīng)對未經(jīng)審計的利潤作出分配決議。
九、關(guān)于評估基準(zhǔn)日至公司設(shè)立日期間已實(shí)現(xiàn)利潤的分配問題
公司應(yīng)在會計報表附注的“其他重要事項”中披露評估基準(zhǔn)日至公司設(shè)立日期間公司已實(shí)現(xiàn)利潤的分配情況。如果上述期間實(shí)現(xiàn)的利潤已分配給發(fā)起人的，且自評估基準(zhǔn)日起存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等資產(chǎn)未根據(jù)評估價值進(jìn)行成本結(jié)轉(zhuǎn)或調(diào)整折舊或攤銷計提數(shù)的，公司應(yīng)當(dāng)說明上述利潤分配是否會導(dǎo)致發(fā)起人出資不實(shí)，影響公司資本保全；并明確由此產(chǎn)生出資不實(shí)或影響資本保全的責(zé)任及具體解決辦法。
十、關(guān)于改制設(shè)立股份公司的有關(guān)財務(wù)信息披露問題
公司應(yīng)在“會計報表編制基礎(chǔ)”中簡要披露改制過程中資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益、收入、費(fèi)用、利潤項目的剝離原則和方法，披露六個會計要素的差異，明確說明是否遵循了配比原則。此外，公司聘請的申報會計師需對改制過程中運(yùn)用的剝離原則和方法、分帳的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審閱，并發(fā)表符合配比原則的意見。
十一、關(guān)于存續(xù)期三年以上股份公司會計報表差異的披露問題
對定向募集公司、有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立的股份公司及其他存續(xù)期滿三年的股份公司，應(yīng)在會計報表附注的“其他重要事項”中披露發(fā)行前三年公司經(jīng)審計的年度會計報表與申報公開發(fā)行股票的會計報表是否存在差異。如存在差異，需披露六個會計要素的差異及差異主要原因。此外，申報會計師需對上述差異的合理性進(jìn)行審閱，并發(fā)表意見。
十二、關(guān)于指定用途的國家財政補(bǔ)貼的帳務(wù)處理問題
對于指定用途的財政補(bǔ)貼核算問題上，應(yīng)區(qū)別不同情況進(jìn)行帳務(wù)處理方法：
1、如果政府財政補(bǔ)貼批文明確了該項財政補(bǔ)貼的會計核算方法時，按其規(guī)定進(jìn)行帳務(wù)處理。
2、如果政府批文明確該財政補(bǔ)貼僅由公司代為管理并用于指定用途，不屬公司享有，應(yīng)將該部分財政補(bǔ)貼直接作為負(fù)債處理。
3、如果政府批文明確財政補(bǔ)貼由公司享有，但該部分財政補(bǔ)貼限定用于發(fā)展生產(chǎn)、培植財源等，公司應(yīng)先根據(jù)財政部財會函[2000]30號“關(guān)于股份有限公司稅收返還等會計處理的復(fù)函”進(jìn)行帳務(wù)處理，即實(shí)行“先征后返”的所得稅、增值稅、消費(fèi)稅和營業(yè)稅等價內(nèi)流轉(zhuǎn)稅，應(yīng)于實(shí)際收到時分別沖減當(dāng)期所得稅費(fèi)用、計入補(bǔ)貼收入、沖減當(dāng)期主營業(yè)務(wù)稅金及附加。對于除稅收先征后返以外，屬于國家財政扶持領(lǐng)域而給予的補(bǔ)貼（除另有規(guī)定者外），公司應(yīng)于實(shí)際收到時，計入補(bǔ)貼收入。此等補(bǔ)貼收入不能用于股利分配，并應(yīng)在報表附注中予以明確。
4、如果政府批文未明確該部分財政補(bǔ)貼的權(quán)屬，公司應(yīng)提供明確該部分財政補(bǔ)貼權(quán)屬的證明文件。
出于充分披露的考慮，公司應(yīng)在會計報表附注“其他重要事項”中披露有關(guān)財政補(bǔ)貼的發(fā)生依據(jù)、性質(zhì)、附加條件、所采用的核算方法以及對當(dāng)期經(jīng)營成果的影響等。
十三、關(guān)于發(fā)行費(fèi)用的列支范圍問題
發(fā)行費(fèi)用是與本次發(fā)行有關(guān)的各項費(fèi)用，包括申報會計師費(fèi)用、律師費(fèi)用、評估費(fèi)用、承銷費(fèi)用、審核費(fèi)以及上網(wǎng)發(fā)行費(fèi)用等。為本次發(fā)行而進(jìn)行的財務(wù)咨詢，應(yīng)由主承銷商承擔(dān)，在發(fā)行費(fèi)用中不應(yīng)包括“財務(wù)顧問費(fèi)”；同時，發(fā)行費(fèi)用中不應(yīng)包括“其他費(fèi)用”項目。
十四、關(guān)于盈利預(yù)測的披露問題
如果發(fā)行人在招股說明書中披露有關(guān)盈利預(yù)測數(shù)據(jù)，發(fā)行人應(yīng)披露或提供如下資料。
1、在盈利預(yù)測編制說明中須披露公司與同行業(yè)已上市公司的比較分析資料。發(fā)行人應(yīng)選擇3～5家同行業(yè)已上市公司，以這些公司在本次發(fā)行前一年年報及當(dāng)年中報的數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)，至少在生產(chǎn)能力、生產(chǎn)技術(shù)的先進(jìn)性、關(guān)鍵生產(chǎn)設(shè)備的先進(jìn)性、銷售能力、銷售收入、銷售的地理分布、主要產(chǎn)品銷售價格與毛利率、行業(yè)平均銷售價格與毛利率等方面進(jìn)行比較。
2、如果發(fā)行人的產(chǎn)品或勞務(wù)銷售價格與毛利率高于行業(yè)的平均水平，負(fù)責(zé)本次發(fā)行的主承銷商應(yīng)對發(fā)行人的盈利預(yù)測履行盡職核查，并對盈利預(yù)測可靠性作出說明。說明材料應(yīng)作為盈利預(yù)測的附件補(bǔ)充到申請文件中。
3、全體董事應(yīng)對公司在正常生產(chǎn)經(jīng)營情況下能完成已披露的盈利預(yù)測作出承諾。承諾函應(yīng)作為盈利預(yù)測的附件補(bǔ)充到申請文件中